|
化解公司分立僵局的切入点
来源：中国律师网 作者：成尉冰 发布时间：2017-02-27 18:10:27 浏览：1253
公司可以依法成立，按理应可以依法分立。但在整部《公司法》里，竟然只有两个条文关于公司分立，操作性极差，而且没有考虑到司法介入公司分立的问题。公司股东会通过分立决议之后，因为分立中的具体事项产生纠纷，导致难以完成分立登记，各方僵持着，公司处于难分难立的停顿状态，是为分立中的僵局。所谓僵局，按照《布莱克法律辞典》的释义，是指“起因于反对，缺乏妥协，或做不出决议，或选举失败所导致的停滞状态。”一般来说，公司已经决议分立，无需再作与分立事项无关的决议，也不会再有选举，但会因分立的具体事项产生的纠纷，互不配合，不妥协，甚至互相设置障碍，导致分立无法进行下去。这种情况下的司法介入，当以完成分立为最终目的。
一、诉前分立登记
因为分立产生纠纷，导致难以进行分立登记，分立诉讼的主体身份将因此而复杂化，诉讼结构混杂。在解散分立、派生分立和分立合并中，都将产生新的公司。因此在起诉之前，新公司的股东能否根据分立决议、协议、确认函等分立文件，先自行代垫注册资本登记成立自己方的公司，取得主体资格，之后以该公司作为原告提起分割财产的诉讼？笔者认为，这是更可行的方式。
以浙江桑尼公司分立案为例，在决定分立前的2002年6月，以陈伟民为代表的云和方股东以100万元为注册资本设立了云和鑫通公司,之后云和鑫通公司更名为浙江鑫通公司并增加注册资本448万元（增资的来源为浙江桑尼公司分立而转入的陈伟民等人的实收资本4478050元和陈伟民现金投入1950元），再以浙江鑫通公司的名义吸收从浙江桑尼公司分割出来的房地产。陈伟民等人先成立公司，再吸收从浙江桑尼公司分割的财产，就排除了因纠纷导致分立登记难以完成的障碍。现实生活涌现的智慧，远远胜于书斋里的探讨和思考。
假如浙江桑尼公司拒绝分割实收资本给浙江鑫通公司，该公司的股东成伟民等27人能否就此提出诉讼？笔者认为，只要股东会认可的分立文件就注册资本金的分割作出了约定，陈伟民等27位股东就可以就此提出诉讼。因资本金的所有权属于股东，故应由陈伟民等27位股东作为原告，浙江桑尼公司作为被告，浙江鑫通公司是有独立请求权的第三人，浙江桑尼公司的继存股东熊欣和张益和也可以作为第三人参加诉讼。
如果浙江桑尼公司拒绝分割资本金以外的财产给鑫通公司，鑫通公司可以以自己的名义起诉浙江桑尼公司。
同样道理，在珠海佳讯公司分立案中，如果因纷争导致无法完成分立登记，黄建平一方等股东可以根据分立确认函，先行垫付注册资本成立联讯公司，之后以股东的名义起诉佳讯公司分割并返还注册资本，同时以联讯公司的名义起诉佳讯公司分割其他财产。
主张分立的一方根据分立决议、决定、协议等书面文件对新公司进行了分立登记，因分立而新设立的公司即具备法律上的主体资格，之后因财产分割、债务分担、股权或股份转换等具体事项产生纠纷，新公司可以以自己的名义参加诉讼，既可以避免分立僵局，又能大大提高诉讼效率，节省诉讼成本。如被分立的公司拒绝办理分立登记的，分立出去的股东，根据分立决议、决定、协议等书面文件设立的新公司，须符合实体和程序方面的条件。
（一）实体要件：1、新公司的股东是从被分立的公司分出来的股东，其在原公司和新公司的股东份均不能存疑；2、分立的意思表示明确，分立的方式明确，分割的注册资本可以确定。关于注册资本的分割，有约定，从其约定，无约定，则按其在原公司的注册资本金额作为一个整体予以分割。如果因为分割的注册资本金额较大，新公司的股东无力全部垫付的，可以按法律规定的最低额垫付，现行的授权资本制度已经可以解决这一问题。
（二）程序条件：1、须先向被分的公司发出分立登记敦促函。这一点将在以下部分论述；2、提供分立决议、决定等能证明公司分立意志的书面文件。这是便于确定新公司与原公司之间的分立关系，防止二者的承继关系被切断；3、须在被分立的公司所在地的登记机关登记，便于登记机关掌握分立情况并供债权人查阅资料；4、登记之后须向公司和其他方的股东发告知函。
二、诉前分立登记的前置程序：敦促和告知
在公司内部治理中，内部纠纷应当首先寻求内部救济渠道，只有在内部救济渠道被堵死的情况下，才能寻求外部的司法介入。在现有的公司制度设计中，股东知情权、股权收购请求权、股东代表诉讼等，皆如此。内部救济的方式有多种，比如要求再次召开公司股东会，就分立中有争议的事项，再次磋商，再次决议，等等。但是，如果各执一词，互不妥协，最终还是需要外部的司法介入。诉前的单方分立登记，是为了更好地诉讼。但是，在进行诉前分立登记前，有必要设置相应的前置程序，防止滥用权利，损害公司和其他股东的知情权等相关权利。
（一）督促。单方进行分立登记，意味着另一方可能不知情，债权人不知情，尤其在解散分立中，拟解散的公司和拟分立的其他方股东，都有可能不知情。甚至，连登记机关也可能不知情，导致分立关系被切断，损害债权人的利益。为了保障各方利益，有必要在单方进行分立登记之前，规定一道敦促程序，即由拟单方进行分立等记的一方及时发出书面通知，敦促他方按分立决议、分立决定、分立协议等，备好分立登记所需的文件、资料，在某一合理时间，共同完成分立登记。如果他方仍然不予理会，即可单方进行分立登记。
（二）告知。单方进行分立登记之后，将登记结果以书面告知他方。通知到达之后，他方仍然拒绝完成分立事项的，例如资本金分割，财产评估、分割、过户，债务的清偿和分担等等，或者因分立的其他具体事项的争议无法协商解决的，即可提起诉讼。
单方分立登记前的敦促和完成分立登记后的通知，作为分立诉讼的前置程序，有利于充分利用内部的救济措施，保障分立各方的利益，防止滥用诉权。分立登记，需要参与分立的各方共同配合，提供所需的文件和资料，因此单方进行分立登记的敦促和告知程序，适用于新设分立、派生分立、吸收分立和分立合并，参与分立的各方，在启动分立诉讼之前，均可适用该两步程序。
分享到：
